本文轉載自：微信公眾號 山東審判

一、關(guān)于不可抗力的認定

新冠疫情屬于突發(fā)公共衛生事件，符合不可抗力不能預見(jiàn)、不能避免且不能克服的特點(diǎn)。對于為防治新冠疫情而采取行政措施，導致建設工程施工合同不能履行，或者由于疫情的影響致使當事人根本不能履行合同義務(wù)的，應當認定為不可抗力。

在建設工程施工合同糾紛案件中，當事人以新冠疫情構成不可抗力并主張免責的，原則上應符合以下四個(gè)方面情形：（一）疫情與合同義務(wù)的不能履行具有直接因果關(guān)系；（二）疫情的影響足以導致合同不能履行；（三）不違反施工合同中對雙方當事人具有約束力的約定;(四)符合不可抗力免責的其他情形。因自身原因不能履行合同，當事人主張免責的，不予支持。
 

 二、關(guān)于合同解除的認定
 

疫情影響是否導致建設工程施工合同解除，應當按照合同約定及《中華人民共和國合同法》第九十四條的規定判斷。在具備能夠繼續履行條件的情況下，當事人以疫情對合同履行有一定影響為由請求解除合同的，一般不予支持。

繼續履行合同將造成一方不合理?yè)p失的，引導當事人通過(guò)適當延長(cháng)工期、調整工程價(jià)款、調整違約金等方式，繼續履行合同。對因新冠疫情或行政措施的影響，不足以導致建設工程施工合同履行不能，但符合《最高人民法院關(guān)于適用<合同法>若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ǘ返诙鶙l規定情形的，應當根據公平原則，結合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除。
 

三、關(guān)于工期順延的認定
 

對于受疫情影響工程不能開(kāi)工建設的期間，承包人請求對工期進(jìn)行相應順延的，可以按照雙方建設工程施工合同中關(guān)于工期順延的約定認定。根據《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋?zhuān)ǘ返诹鶙l規定，承包人雖未取得工期順延的確認，但能夠證明依約提出工期順延申請的，對于其工期順延的請求，一般應予支持。

建設工程施工合同中無(wú)關(guān)于不可抗力造成工期順延的相關(guān)約定，由于疫情防控導致工程項目停工的，工期可以順延。對于工期順延的天數，應當根據當事人之間關(guān)于順延工期的申請及簽證，結合各地疫情對工程建設造成實(shí)際影響的程度、工程停工復工時(shí)間等因素，進(jìn)行綜合認定。
 

四、關(guān)于疫情導致?lián)p失的認定

因疫情導致的損失，主要包括管理費、人工費、材料費、施工機具使用費等。發(fā)包人的管理費等損失，一般由發(fā)包人自行承擔。承包人的管理費、人員工資、設備折舊或租金、周轉材料攤銷(xiāo)、現場(chǎng)材料倉儲費用等損失，按照雙方建設工程施工合同約定處理。合同沒(méi)有約定的，根據不可抗力的歸責原則和公平原則，綜合合同履行情況、雙方利潤分配等因素，予以合理分擔。

五、關(guān)于建設工程價(jià)款的調整
 

當事人在建設工程施工合同中對不可抗力影響工程結算價(jià)款的情形有約定的，按照約定處理。合同中沒(méi)有明確約定的，可以按照當地建設行政主管部門(mén)的規定處理。因疫情防控增加的防疫費用，可計入工程造價(jià)。發(fā)包人要求趕工增加的費用，應計入工程價(jià)款由發(fā)包人承擔。

對于因疫情造成的人工、建材價(jià)格上漲等成本，應當按照合同約定的調價(jià)方法調整合同價(jià)款。對于建設工程施工合同中約定固定總價(jià)，因疫情導致施工成本發(fā)生重大變化，符合《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ǘ返诙鶙l規定的，可以進(jìn)行適當調整。
 

六、關(guān)于部分或全部免除違約責任的認定
 

對于當事人能夠克服并可以履行的合同義務(wù)，如工程款支付、工程結算資料審核等，當事人以不可抗力為由主張部分或全部免除違約責任的，一般不宜支持。

當事人以不可抗力為由主張部分或全部免除違約責任的，仍應提供證據證明其已盡到通知義務(wù)，以減輕可能給對方造成的損失。合同約定的違約金過(guò)分高于造成的實(shí)際損失，當事人根據《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ǘ返诙艞l規定請求適當減少違約金的，應予支持。
 

七、關(guān)于涉疫情補充協(xié)議的效力

由于疫情影響，當事人另行訂立的與中標合同不一致的補充協(xié)議，除該協(xié)議存在超出疫情影響范圍的情形外，不宜僅以《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二十一條、《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋?zhuān)ǘ返谝粭l的規定為由，否認其對雙方當事人的約束力。